En la crisis actual provocada por el virus de la COVID-19, los aut\u00f3nomos y los administradores de sociedades \u2014a pesar de la suspensi\u00f3n de la obligaci\u00f3n de solicitar la declaraci\u00f3n de insolvencia \u2014, as\u00ed como las personas sujetas a responsabilidad organizativa de determinados \u00f3rganos sociales, no est\u00e1n del todo a salvo, incluso a la luz de las medidas limitadas introducidas por la Ley de Suspensi\u00f3n de la Obligaci\u00f3n de Declarar la Insolvencia (COVInsAG). En relaci\u00f3n con las p\u00e9rdidas sufridas por los proveedores debido a la p\u00e9rdida de ingresos y a los cr\u00e9ditos comerciales asociados, existe un riesgo muy significativo de que los empresarios puedan incluso ser considerados responsables personalmente, extendi\u00e9ndose dicha responsabilidad a su patrimonio privado, si la empresa no puede pagar la contraprestaci\u00f3n por los servicios prestados por los proveedores cuando vence el plazo de pago. (Art\u00edculo 826 del C\u00f3digo Civil alem\u00e1n; y art\u00edculo 15a de la Ley de Insolvencia alemana.)
\nLa suspensi\u00f3n de la obligaci\u00f3n de solicitar la declaraci\u00f3n de insolvencia, as\u00ed como la limitaci\u00f3n de la responsabilidad organizativa de las personas jur\u00eddicas en virtud de la COVInsAG, eximen a los empresarios individuales y a los administradores de la obligaci\u00f3n de presentar una solicitud de declaraci\u00f3n de insolvencia y, adem\u00e1s, crean la ficci\u00f3n jur\u00eddica de que, en tales casos, se considera que concurren las condiciones necesarias para la reestructuraci\u00f3n. Si, no obstante, se inician posteriormente procedimientos de insolvencia, la responsabilidad de los \u00f3rganos de la sociedad queda limitada hasta tal punto que, en casos excepcionales, tampoco puede surgir la responsabilidad prevista en el art\u00edculo 64, apartado 1, de la Ley alemana de sociedades de responsabilidad limitada (GmbHG).<\/p>\n
No obstante, siguen siendo de aplicaci\u00f3n los fundamentos de responsabilidad reconocidos anteriormente, que protegen a los proveedores cuando se encargan mercanc\u00edas o cuando se les exige cumplir con sus obligaciones por adelantado en caso de que el cliente no pueda pagar tras realizar el pedido. Estos fundamentos de responsabilidad suponen un riesgo especialmente importante para los empresarios y los consejeros delegados, ya que, en la actual situaci\u00f3n de pandemia, su responsabilidad puede extenderse a la totalidad de su patrimonio.<\/p>\n
Dilema: el fomento legislativo de un giro hacia el fraude relacionado con los pedidos
\nLos empresarios y las personas jur\u00eddicas se encuentran en una situaci\u00f3n especialmente dif\u00edcil debido a la actual pandemia: por un lado, la reci\u00e9n aprobada COVInsAG les anima a seguir operando a pesar de unas circunstancias que hacen que su supervivencia resulte especialmente dif\u00edcil; por otro lado, si revelan la dif\u00edcil situaci\u00f3n financiera de la empresa a los proveedores, es poco probable que estos les concedan f\u00e1cilmente cr\u00e9dito comercial con opciones de pago aplazado. No obstante, sigue siendo necesario revelar la verdadera situaci\u00f3n econ\u00f3mica de la empresa para defenderse de cualquier reclamaci\u00f3n posterior por da\u00f1os y perjuicios o de responsabilidad personal que pueda presentar el proveedor.<\/p>\n
Dif\u00edcilmente se aceptar\u00eda ante un tribunal como argumento que un empresario alegara que, en la actual situaci\u00f3n de pandemia, los proveedores deber\u00edan dar por sentado autom\u00e1ticamente que un cliente cancelar\u00e1 muy probablemente su pedido debido a que la pandemia pone en grave peligro sus operaciones, y que el cumplimiento de un pedido en las actuales condiciones de pandemia solo se producir\u00eda de forma excepcional, concretamente cuando el cliente sea efectivamente capaz de pagar en el momento del vencimiento del pago. El proveedor tiene un inter\u00e9s leg\u00edtimo y protegible en decidir por s\u00ed mismo qu\u00e9 riesgo de p\u00e9rdida de ingresos est\u00e1 dispuesto a asumir. A este respecto, tambi\u00e9n debe quedar a discreci\u00f3n del proveedor rechazar determinados pedidos o aceptar un pedido incluso cuando exista la posibilidad de que el cliente simplemente oculte su insolvencia al proveedor, caus\u00e1ndole as\u00ed una p\u00e9rdida de ingresos.<\/p>\n
Si un empresario, o el director general de una GmbH que act\u00fae como representante autorizado de la misma, incumple la obligaci\u00f3n de la GmbH de revelar informaci\u00f3n sobre su situaci\u00f3n financiera en determinadas condiciones, dicha conducta il\u00edcita constituye un da\u00f1o intencional contrario a las buenas costumbres en el sentido del art\u00edculo 826 del C\u00f3digo Civil alem\u00e1n (v\u00e9ase el Tribunal Federal de Justicia, 31 de marzo de 1971, VIII ZR 256\/69, BGHZ 56, 73, 77 y ss.; Tribunal Federal de Justicia, 27 de septiembre de 1965, VII ZR 210\/63, BB 1966, 53; 14 de mayo de 1974, VI ZR 8\/73, NJW 1974, 371; y Tribunal Federal de Justicia, 25 de enero de 1984, VIII ZR 227\/82, WM IV 1984, 475).<\/p>\n
La obligaci\u00f3n imperativa de una GmbH de revelar informaci\u00f3n relativa a su propia situaci\u00f3n econ\u00f3mica se aplica cuando, en relaci\u00f3n con la obligaci\u00f3n contractual de cumplimiento, la obligaci\u00f3n de la otra parte contratante de cumplir por adelantado se ha visto considerablemente dificultada debido al sobreendeudamiento (v\u00e9ase el Tribunal Federal de Justicia, 27 de octubre de 1982, VIII ZR 187\/81, ZIP 1982, 1435; Tribunal Federal de Justicia, 25 de enero de 1984, VIII ZR 227\/82, WM IV 1984, 475; y Tribunal Federal de Justicia, 2 de marzo de 1988, VIII ZR 380\/86, ZIP 1988, 505), y cuando esta dif\u00edcil situaci\u00f3n econ\u00f3mica pueda frustrar la finalidad del contrato, en particular cuando sea previsible el recurso al cr\u00e9dito monetario o comercial habida cuenta de las circunstancias econ\u00f3micas existentes, es decir, cuando la empresa se encuentre en situaci\u00f3n de insolvencia en el momento en que venza el cumplimiento de la obligaci\u00f3n.
\nLa obligaci\u00f3n de revelar informaci\u00f3n relativa a la situaci\u00f3n financiera existe durante las negociaciones previas a la celebraci\u00f3n de un contrato y en el momento de la celebraci\u00f3n del mismo, cuando existan circunstancias desconocidas para la otra parte que, a la luz del principio de buena fe, deber\u00edan ser conocidas, ya que pueden influir de manera significativa en la conducta y la decisi\u00f3n de la parte contratante (Tribunal Federal de Justicia, sentencia de 25 de enero de 1984 \u2014 VIII ZR 227\/82, loc. cit.). Esto tambi\u00e9n puede suponerse cuando la parte negociadora sabe o deber\u00eda saber que el cumplimiento de las obligaciones contra\u00eddas se ver\u00e1 sustancialmente obstaculizado por una posible insolvencia (BGHZ 87, 27, 34; Tribunal Federal de Justicia, sentencia de 25 de enero de 1984 \u2014 VIII ZR 227\/82, loc. cit.; sentencia de 2 de marzo de 1988 \u2014 VIII ZR 380\/86, loc. cit.). Cuando la parte contratante es una GmbH, es decir, una sociedad de responsabilidad limitada, basta con que el cumplimiento de un contrato en virtud del cual la otra parte est\u00e1 obligada a realizar un pago por adelantado se vea sustancialmente amenazado por la dif\u00edcil situaci\u00f3n econ\u00f3mica de la sociedad (Tribunal Federal de Justicia, sentencia de 27 de octubre de 1982 \u2013 VIII ZR 187\/81, loc. cit.; sentencia de 25 de enero de 1984 \u2013 VIII ZR 227\/82, loc. cit.; sentencia de 2 de marzo de 1988 \u2013 VIII ZR 380\/86, loc. cit.; Tribunal Federal de Justicia, sentencia de 1 de julio de 1991 \u2013 II ZR 180\/90; Lutter\/Hommelhoff, loc. cit., art. 43, ap. 27; Scholz\/U.H. Schneider, GmbHG, 7.\u00aa ed., art. 43, ap. 227; K. Schmidt, loc. cit., p. 817).<\/p>\n
Desde la perspectiva de la otra parte, la mala situaci\u00f3n econ\u00f3mica tambi\u00e9n debe ser susceptible de frustrar la finalidad del contrato, en particular cuando sea previsible el recurso al cr\u00e9dito monetario o comercial, habida cuenta del estado actual de sobreendeudamiento, como consecuencia del cual la empresa se declarar\u00e1 insolvente en un momento posterior \u2014esencialmente en el momento en que vence el cumplimiento\u2014 (Ulmer en Hachenburg, loc. cit., apartado 64, p\u00e1rrafo 66; \u00eddem, NJW 1983, 1577, 1579 y ss.; \u00eddem, GmbH-Rundschau 1984, 256, 264; Baumbach\/Hueck\/Schulze-Osterloh, loc. cit., apartado 64, p\u00e1rrafo 24).
\nLa obligaci\u00f3n de informaci\u00f3n descrita anteriormente en relaci\u00f3n con una GmbH recae en el director general de la sociedad, en su calidad de representante autorizado. Si el director general incumple esta obligaci\u00f3n, la responsabilidad se basa en un da\u00f1o intencional contrario a las buenas costumbres, con arreglo al art\u00edculo 826 del C\u00f3digo Civil alem\u00e1n (v\u00e9ase, entre otros: BGHZ 56, 73, 77 y ss.; Tribunal Federal de Justicia, sentencia de 27 de septiembre de 1965 \u2013 VII ZR 210\/63, BB 1966, 53; sentencia de 14 de mayo de 1974 \u2014 VI ZR 8\/73, NJW 1974, 371, 372; sentencia de 25 de enero de 1984 \u2014 VIII ZR 227\/82, loc. cit.; RGRK-Steffen, 12.\u00aa ed., art\u00edculo 826, apartados 46 y 48; Soergel\/H\u00f6nn, 11.\u00aa ed., art\u00edculo 826, apartados 80 y 116; Erman\/Schiemann, 8.\u00aa ed., art\u00edculo 826, apartado 17).
\nRecomendaci\u00f3n pr\u00e1ctica importante<\/p>\n
Por un lado, en la crisis provocada por la pandemia, es recomendable documentar la planificaci\u00f3n de la liquidez de tal manera que, con el fin de evitar responsabilidades, sea posible demostrar posteriormente la situaci\u00f3n de liquidez en el momento en que se realiz\u00f3 el pedido \u2014es decir, la situaci\u00f3n financiera de la empresa en el momento en que el cumplimiento contractual parec\u00eda una opci\u00f3n viable. Por otro lado, en el momento de realizar el pedido deber\u00eda poder demostrarse, al menos de alguna forma \u2014preferiblemente mediante un contrato escrito\u2014, que el pedido se realiz\u00f3 durante la situaci\u00f3n de pandemia.
\nPalabras clave: celebraci\u00f3n de un nuevo contrato; prevenci\u00f3n de crisis; inter\u00e9s econ\u00f3mico propio; responsabilidad solidaria por negligencia; responsabilidad derivada de culpa en el momento de la celebraci\u00f3n del contrato; responsabilidad por incumplimiento de las obligaciones de informaci\u00f3n; responsabilidad con arreglo al art\u00edculo 826 del C\u00f3digo Civil alem\u00e1n (BGB); responsabilidad por da\u00f1os intencionados contrarios a las buenas costumbres con arreglo al art\u00edculo 826 del C\u00f3digo Civil alem\u00e1n (BGB); relaci\u00f3n especial de confianza; revelaci\u00f3n de la situaci\u00f3n financiera; responsabilidad derivada de la conducta personal; buenas costumbres; obligaci\u00f3n de cumplimiento anticipado; obstrucci\u00f3n de mala fe de los procedimientos de insolvencia; insolvencia; fraude en relaci\u00f3n con las obligaciones contractuales; responsabilidad del administrador delegado; responsabilidad del consejo de administraci\u00f3n.<\/p>","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
In the current crisis caused by the Covid-19 virus, sole traders and company managing directors \u2014 despite the suspension of the obligation to file for insolvency \u2014 as well as persons responsible for the organisational liability of certain corporate bodies are not entirely out of danger, even in light of the limited measures introduced by […]<\/p>\n","protected":false},"author":29,"featured_media":55377,"comment_status":"closed","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"_acf_changed":false,"footnotes":""},"categories":[15],"tags":[],"class_list":["post-55376","post","type-post","status-publish","format-standard","has-post-thumbnail","hentry","category-news"],"acf":[],"aioseo_notices":[],"aioseo_head":"\n\t\t\n\t\n\t\n\t\n\t\n\t\n\t\n\t\t