A medida que el n\u00famero de obligaciones legales sigue aumentando y que los legisladores y los tribunales endurecen cada vez m\u00e1s la responsabilidad de los directivos, la labor de los consejos de supervisi\u00f3n est\u00e1 cobrando cada vez m\u00e1s protagonismo. Un perfil de requisitos considerablemente m\u00e1s exigente y unos riesgos de responsabilidad significativamente mayores afectan especialmente a los presidentes de los consejos de supervisi\u00f3n y a los miembros de dichos consejos con \u00e1reas espec\u00edficas de responsabilidad.<\/p>\n
I. Introducci\u00f3n
\nLa Ley alemana de sociedades an\u00f3nimas establece expresamente que el consejo de supervisi\u00f3n, a diferencia del consejo de administraci\u00f3n, debe elegir a un presidente de entre sus miembros (art\u00edculo 107, apartado 2, de la AktG). Por lo tanto, el cargo de presidente del consejo de supervisi\u00f3n est\u00e1 previsto por la ley, aunque no constituye un \u00f3rgano social independiente. Por regla general, el presidente del consejo de supervisi\u00f3n solo puede actuar, por tanto, en el marco de los acuerdos adoptados por el consejo de supervisi\u00f3n en su conjunto. No obstante, el presidente es m\u00e1s que un mero \u00abprimus inter pares\u00bb, como ya se desprende de la doble contabilizaci\u00f3n de los mandatos de presidencia, con arreglo al art\u00edculo 100, apartado 2, frase 1, n.\u00ba 1, frase 3, de la AktG, a efectos del recuento total de mandatos en el consejo de supervisi\u00f3n. Adem\u00e1s, el presidente del consejo de supervisi\u00f3n debe figurar como tal en toda la correspondencia comercial de la sociedad (art\u00edculo 80, apartado 1, primera frase, de la AktG) y en la memoria de las cuentas anuales de la sociedad (art\u00edculo 285, n.\u00ba 10, segunda frase, del HGB).<\/p>\n
II. Competencias del presidente del Consejo de Supervisi\u00f3n
\nLa Ley alemana de sociedades an\u00f3nimas no contiene ninguna disposici\u00f3n que establezca de forma exhaustiva las obligaciones y funciones del presidente del consejo de supervisi\u00f3n. No obstante, a lo largo de la ley se regulan expresamente una serie de facultades y competencias especiales. Por ejemplo, adem\u00e1s de la obligaci\u00f3n general de informar que el consejo de administraci\u00f3n tiene frente al consejo de supervisi\u00f3n en virtud del art\u00edculo 90, apartado 1, de la AktG, el consejo de administraci\u00f3n debe informar directamente al presidente del consejo de supervisi\u00f3n \u201cen otras ocasiones importantes\u201d (art\u00edculo 90, apartado 3, de la AktG). El presidente dirige las reuniones del consejo de supervisi\u00f3n y firma las actas elaboradas para las mismas (art\u00edculo 107, apartado 3, de la AktG). El presidente puede prohibir a otros miembros del consejo de supervisi\u00f3n que asistan a una reuni\u00f3n de una comisi\u00f3n del consejo de supervisi\u00f3n de la que no sean miembros (art\u00edculo 109, apartado 2, de la AktG). Junto con los miembros del consejo de administraci\u00f3n, el presidente del consejo de supervisi\u00f3n debe inscribir en el registro mercantil el acuerdo y la ejecuci\u00f3n de una ampliaci\u00f3n ordinaria de capital (art\u00edculos 184, apartado 2, y 188, apartado 2, de la AktG). Lo mismo se aplica a los acuerdos sobre una ampliaci\u00f3n de capital condicional (art\u00edculo 195, apartado 1, de la AktG), una reducci\u00f3n de capital (art\u00edculos 223 y 229, apartado 3, de la AktG) y la amortizaci\u00f3n de acciones (art\u00edculo 237, apartado 2, de la AktG).<\/p>\n
En caso de empate durante la toma de decisiones por parte de un consejo de supervisi\u00f3n compuesto a partes iguales, el presidente del consejo de supervisi\u00f3n dispone de un segundo voto cuando se vuelve a someter a votaci\u00f3n la resoluci\u00f3n (v\u00e9anse los art\u00edculos 29, apartado 2, primera frase, y 31, apartado 4, primera frase, de la Ley de Codeterminaci\u00f3n (MitbestG)). En las empresas que no est\u00e1n sujetas a la Ley de Codeterminaci\u00f3n, este segundo derecho de voto del presidente del consejo de supervisi\u00f3n suele estar previsto en los estatutos sociales.<\/p>\n
Las recomendaciones del C\u00f3digo Alem\u00e1n de Gobierno Corporativo (DCGK) tambi\u00e9n subrayan la posici\u00f3n destacada que ocupa el presidente del consejo de supervisi\u00f3n. El apartado 3 del art\u00edculo 5.2 del DCGK establece, en particular, que, entre una reuni\u00f3n y otra, el presidente del consejo de supervisi\u00f3n debe mantener un contacto regular con el consejo de administraci\u00f3n, especialmente con su presidente, y debatir con ellos cuestiones relacionadas con la estrategia, la planificaci\u00f3n, el desarrollo empresarial, la exposici\u00f3n al riesgo, la gesti\u00f3n de riesgos y el cumplimiento normativo. El presidente del consejo de supervisi\u00f3n tambi\u00e9n debe informar a la junta general sobre los principios del sistema de remuneraci\u00f3n (apartado 6 del art\u00edculo 4.2.3 del DCGK). Los miembros del consejo de administraci\u00f3n deben comunicar sin demora los conflictos de intereses al presidente del consejo de supervisi\u00f3n (art\u00edculo 4.3.3 del DCGK). Lo mismo se aplica al auditor en caso de posibles motivos de recusaci\u00f3n o parcialidad que no se resuelvan de inmediato (apartado 7.2.1, p\u00e1rrafo 2, del DCGK).<\/p>\n
El presidente del consejo de supervisi\u00f3n suele estar encargado de presidir la junta general en virtud de una disposici\u00f3n de los estatutos, lo que le confiere una posici\u00f3n especial tambi\u00e9n en lo que respecta a la junta general.<\/p>\n
III. El papel especial del presidente del Consejo de Supervisi\u00f3n en la pr\u00e1ctica empresarial
\nEn la pr\u00e1ctica empresarial, el papel especial del presidente del consejo de supervisi\u00f3n se ve reforzado a\u00fan m\u00e1s por el fen\u00f3meno de la \u201cdiscontinuidad f\u00e1ctica de las actuaciones del consejo de supervisi\u00f3n\u201d (v\u00e9ase Schenck, AG 2010, 649, 651). A pesar de que el consejo de supervisi\u00f3n tiene obligaciones continuas, este \u00f3rgano no est\u00e1 activo de forma permanente, sino que a menudo solo se re\u00fane unas pocas veces al a\u00f1o. Por el contrario, el presidente del consejo de supervisi\u00f3n est\u00e1 activo de forma continua. El presidente mantiene un contacto permanente con el consejo de administraci\u00f3n o con su presidente y, en este sentido, act\u00faa como enlace que garantiza la continuidad en la supervisi\u00f3n y el asesoramiento al consejo de administraci\u00f3n (M. Roth, ZGR 2012, 343, 363; Drinhausen\/Marsch-Barner, AG 2014, 337, 342).<\/p>\n
IV. Consecuencias en materia de responsabilidad
\nAunque el presidente del consejo de supervisi\u00f3n debe, por lo tanto, actuar de forma continua y, con frecuencia, reaccionar bajo presi\u00f3n de tiempo, estas implicaciones pr\u00e1cticas del cargo no se reflejan adecuadamente en los estatutos. Como mero miembro del \u00f3rgano social, el presidente del consejo de supervisi\u00f3n desempe\u00f1a en la pr\u00e1ctica \u2014y de acuerdo con las recomendaciones del DCGK\u2014 tareas que los estatutos asignan en realidad al consejo de supervisi\u00f3n en su conjunto. En este contexto, debido a la \u201camplia brecha\u201d existente entre la normativa estatutaria y la realidad jur\u00eddica, el presidente del consejo de supervisi\u00f3n act\u00faa en ocasiones sin una base de autoridad adecuada (v\u00e9ase Schenck, AG 2010, 649, 651 y ss.).<\/p>\n
En concreto, el hecho de que el presidente del consejo de supervisi\u00f3n ejerza sus funciones de forma continua y mantenga un contacto constante con el presidente del consejo de administraci\u00f3n, mientras que el consejo de supervisi\u00f3n, como \u00f3rgano, no est\u00e1 permanentemente activo, conlleva un aumento de los riesgos de responsabilidad para el presidente del consejo de supervisi\u00f3n \u2014que podr\u00eda llegar incluso a la responsabilidad exclusiva de este si no se puede atribuir ning\u00fan incumplimiento de sus obligaciones a los dem\u00e1s miembros del consejo de supervisi\u00f3n\u2014. Dicho incumplimiento de obligaciones que afecte \u00fanicamente al presidente puede surgir, por ejemplo, cuando el presidente no transmita a los dem\u00e1s miembros del consejo de supervisi\u00f3n la informaci\u00f3n recibida del consejo de administraci\u00f3n, o no lo haga a su debido tiempo, o cuando el presidente no considere la recepci\u00f3n \u2014o la denegaci\u00f3n\u2014 de informaci\u00f3n, a pesar de su urgencia, como motivo para convocar una reuni\u00f3n extraordinaria del consejo de supervisi\u00f3n. La firma de actas del consejo de supervisi\u00f3n incorrectas tambi\u00e9n debe considerarse, en general, como un incumplimiento del deber espec\u00edficamente imputable al presidente del consejo de supervisi\u00f3n.<\/p>\n
Aunque todos los miembros del consejo de supervisi\u00f3n, o al menos varios de ellos, hayan incumplido sus obligaciones, la funci\u00f3n especial del presidente puede ser relevante cuando este tenga un mayor grado de culpa individual. Si bien los miembros de los \u00f3rganos sociales que han incumplido sus obligaciones son responsables solidariamente, y la alegaci\u00f3n de que otro miembro del \u00f3rgano social tambi\u00e9n fue culpable \u2014o incluso de manera predominante\u2014 no reduce la responsabilidad frente a la sociedad an\u00f3nima, cada miembro del \u00f3rgano social es responsable ante la sociedad en su totalidad por los da\u00f1os causados por el incumplimiento de sus obligaciones (v\u00e9ase BGH, NZG 2008, 104). Sin embargo, el grado de culpa desempe\u00f1a un papel importante en el recurso interno entre deudores solidarios. Por lo tanto, un mayor grado de culpa individual por parte del presidente del consejo de supervisi\u00f3n tambi\u00e9n establece una mayor obligaci\u00f3n de contribuir en el recurso interno en virtud del Derecho de responsabilidad de las sociedades. Dicha mayor culpa individual puede darse, por ejemplo, cuando el presidente del consejo de supervisi\u00f3n, debido a su contacto constante con el consejo de administraci\u00f3n, hubiera podido reconocer m\u00e1s f\u00e1cilmente que los miembros ordinarios del consejo de supervisi\u00f3n los riesgos de una operaci\u00f3n a la que el consejo de supervisi\u00f3n en su conjunto dio su consentimiento indebidamente.<\/p>\n
V. Conclusi\u00f3n
\nEn la pr\u00e1ctica empresarial, el presidente del consejo de supervisi\u00f3n ejerce una influencia decisiva tanto en el desarrollo como en la solidez econ\u00f3mica de la empresa. Sin embargo, la posici\u00f3n destacada y las facultades del presidente del consejo de supervisi\u00f3n van acompa\u00f1adas de unos riesgos de responsabilidad civil considerablemente mayores. Por lo tanto, el cargo de presidente del consejo de supervisi\u00f3n ya casi no puede ejercerse como una mera funci\u00f3n secundaria, al menos en las empresas que cotizan en bolsa. Teniendo en cuenta la creciente complejidad de las tareas que conlleva y la dedicaci\u00f3n de tiempo que requiere, el camino hacia los \u201cmiembros profesionales del consejo de supervisi\u00f3n\u201d parece estar ya trazado.<\/p>\n
Fuente: NJW-Spezial 15\/2015, M\u00fanich; Tribunal Regional Superior de D\u00fcsseldorf, auto de 30 de abril de 2015 \u2013 I-3 Wx 61\/14 = BeckRS 2015, 11485<\/p>","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
As the number of legal obligations continues to grow and lawmakers and courts further tighten management liability, the work of supervisory boards is increasingly coming into focus. A substantially higher requirements profile and significantly increased liability risks particularly affect chairs of supervisory boards and supervisory board members with special areas of responsibility. I. Introduction German […]<\/p>\n","protected":false},"author":29,"featured_media":55398,"comment_status":"closed","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"_acf_changed":false,"footnotes":""},"categories":[15],"tags":[],"class_list":["post-55397","post","type-post","status-publish","format-standard","has-post-thumbnail","hentry","category-news"],"acf":[],"aioseo_notices":[],"aioseo_head":"\n\t\t\n\t\n\t\n\t\n\t\n\t\n\t\n\t\t