A finales de abril de 2015, el Ministerio Federal de Justicia y Protecci\u00f3n del Consumidor present\u00f3 oficialmente su proyecto de ley ministerial sobre la reforma de la normativa que regula la figura del abogado interno. El objetivo principal del proyecto es resolver los problemas que surgieron a ra\u00edz de las sentencias del Tribunal Federal de lo Social de 3 de abril de 2014, en particular la p\u00e9rdida de la posibilidad de que los abogados internos queden exentos del seguro de pensiones obligatorio.<\/p>\n
I. El \u201casesor jur\u00eddico interno colegiado\u201d
\nEl proyecto de ley del BMJV prev\u00e9 la creaci\u00f3n de una disposici\u00f3n que defina el estatuto de los denominados \u2019asesores jur\u00eddicos internos\u00bb colegiados como abogados, como una nueva categor\u00eda sui generis de profesionales del Derecho. La definici\u00f3n legal deja claro que dicha persona es un abogado en el sentido de los art\u00edculos 1 a 3 de la Ley Federal de la Abogac\u00eda (BRAO). A diferencia de la jurisprudencia anterior del Tribunal Federal de Justicia, el t\u00e9rmino \u00abasesor jur\u00eddico interno colegiado\u00bb incluye, por lo tanto, no solo a los profesionales que asesoran a su empleador sobre los asuntos jur\u00eddicos propios de este, sino tambi\u00e9n a aquellos que, en el marco de una relaci\u00f3n laboral con una asociaci\u00f3n, prestan asesoramiento jur\u00eddico a sus miembros en sus asuntos jur\u00eddicos.<\/p>\n
II. Admisi\u00f3n
\nA diferencia de la habilitaci\u00f3n como abogado, la habilitaci\u00f3n como asesor jur\u00eddico interno con la condici\u00f3n de abogado est\u00e1 vinculada a la actividad, con el fin de distinguirla de otros servicios jur\u00eddicos prestados en el marco de una relaci\u00f3n laboral. Una nueva disposici\u00f3n propuesta establece los requisitos detallados. En ella se identifican los criterios acumulativos que caracterizan la labor jur\u00eddica de los asesores jur\u00eddicos internos colegiados como abogados y que deben cumplirse como requisitos m\u00ednimos obligatorios. Los elementos fundamentales son la responsabilidad personal y la independencia profesional.<\/p>\n
Estos criterios est\u00e1n relacionados con el art\u00edculo 3, apartado 1, de la BRAO y con la denominada \u201cteor\u00eda de los cuatro criterios\u201d, desarrollada por el Instituto Federal Alem\u00e1n de Seguros de Jubilaci\u00f3n en el contexto del art\u00edculo 6 del Libro VI del C\u00f3digo Social alem\u00e1n. El asesoramiento jur\u00eddico incluye el an\u00e1lisis independiente de los hechos y el examen de las cuestiones jur\u00eddicas, la elaboraci\u00f3n y evaluaci\u00f3n profesionalmente independientes de soluciones jur\u00eddicas, as\u00ed como la prestaci\u00f3n profesionalmente independiente de asesoramiento jur\u00eddico. La representaci\u00f3n jur\u00eddica incluye la capacidad de representar al empleador ante terceros de forma vinculante. Adem\u00e1s, la actividad del asesor jur\u00eddico interno colegiado como abogado debe estar orientada a la configuraci\u00f3n de relaciones jur\u00eddicas, en particular mediante la conducci\u00f3n independiente de negociaciones, o a la reivindicaci\u00f3n de derechos. Es necesario que la relaci\u00f3n laboral se \u2019caracterice\u00bb, como m\u00ednimo, por los criterios y actividades mencionados. Con ello se pretende tener en cuenta el hecho de que pueden existir relaciones laborales que se caractericen de forma permanente por una combinaci\u00f3n de actividades jur\u00eddicas y no jur\u00eddicas. Por \u00faltimo, se aclara que no se lleva a cabo una actividad profesionalmente independiente cuando un asesor jur\u00eddico interno debe cumplir instrucciones que impidan un an\u00e1lisis independiente de la situaci\u00f3n jur\u00eddica y un asesoramiento jur\u00eddico espec\u00edfico para cada caso. Sin embargo, la actividad de un asesor jur\u00eddico interno colegiado como abogado no implica la exclusi\u00f3n de ning\u00fan derecho de instrucci\u00f3n por parte del empleador. Ni siquiera los abogados aut\u00f3nomos est\u00e1n totalmente libres de instrucciones, sino que est\u00e1n sujetos a las instrucciones de sus clientes en el marco de la relaci\u00f3n de mandato.<\/p>\n
Si el asesor jur\u00eddico interno, colegiado como abogado, desea ejercer como tal fuera de la empresa o asociaci\u00f3n, adem\u00e1s de su actividad como empleado, deber\u00e1 obtener una segunda colegiaci\u00f3n como abogado.<\/p>\n
III. Prohibici\u00f3n parcial de la representaci\u00f3n
\nEl art\u00edculo 46 de la BRAO, actualmente en vigor, establece que los abogados internos no pueden representar a su empresa ante los tribunales o los \u00f3rganos de arbitraje en su calidad de abogados. El proyecto ministerial del BMJV no mantiene esta prohibici\u00f3n absoluta. Por regla general, los abogados internos colegiados no deber\u00edan poder representar a su empleador ante los tribunales en calidad de abogados asalariados en procedimientos civiles o laborales, ni en procedimientos no contenciosos, cuando la representaci\u00f3n por parte de un abogado sea obligatoria o cuando un escrito deba estar firmado por un abogado. En opini\u00f3n del BMJV, en estos procedimientos es necesaria una prohibici\u00f3n de la representaci\u00f3n en el marco de la relaci\u00f3n laboral para evitar un desequilibrio entre las partes, de conformidad con el principio de igualdad de armas. Dicho desequilibrio se producir\u00eda si los particulares o las peque\u00f1as y medianas empresas que carecen de un departamento jur\u00eddico propio tuvieran que pagar a un abogado \u2014al que se le aplicar\u00edan adem\u00e1s los honorarios m\u00ednimos legales previstos en la Ley de Remuneraci\u00f3n de los Abogados\u2014, mientras que las grandes empresas podr\u00edan estar representadas por sus propios abogados internos colegiados y, de este modo, reducir su riesgo de costes.<\/p>\n
Sin embargo, a diferencia de la situaci\u00f3n jur\u00eddica actual, el proyecto no prev\u00e9 ninguna prohibici\u00f3n de que los asesores jur\u00eddicos internos colegiados como abogados representen a su empresa en procedimientos ante los tribunales administrativos, fiscales y de lo social, ni en procedimientos ante tribunales arbitrales. En el futuro, los abogados internos colegiados tambi\u00e9n deber\u00edan poder representar a su empresa en procedimientos penales y de multas administrativas, siempre que la empresa no intervenga como acusada o parte en un procedimiento de decomiso, sino, por ejemplo, como parte perjudicada o acusaci\u00f3n particular.<\/p>\n
Por \u00faltimo, por motivos constitucionales, el BMJV considera necesario permitir que los abogados internos colegiados representen a su empresa al margen de la relaci\u00f3n laboral, es decir, en el marco de su actividad como abogados independientes. Dicha actividad se facturar\u00eda entonces con arreglo a la Ley de Remuneraci\u00f3n de los Abogados.<\/p>\n
IV. Ausencia de privilegio legal
\nLos asesores jur\u00eddicos internos colegiados como abogados seguir\u00e1n sin poder acogerse al derecho a negarse a declarar en procedimientos penales ni a la protecci\u00f3n frente al embargo.<\/p>\n
La raz\u00f3n y la justificaci\u00f3n para restringir el secreto profesional entre abogado y cliente es la exigencia de un enjuiciamiento penal efectivo. El Tribunal Constitucional Federal ha subrayado en repetidas ocasiones el inter\u00e9s por esclarecer la verdad de la forma m\u00e1s completa posible en los procedimientos penales y ha descrito la investigaci\u00f3n efectiva de los delitos graves, en particular, como una tarea esencial de una sociedad regida por el Estado de derecho. La investigaci\u00f3n de los delitos, llevada a cabo mediante medidas de persecuci\u00f3n penal, y su contribuci\u00f3n a la aplicaci\u00f3n de la legislaci\u00f3n penal podr\u00edan verse significativamente mermadas por el derecho a negarse a declarar o por restricciones procesales similares en el \u00e1mbito de la persecuci\u00f3n penal. El Tribunal de Justicia de la Uni\u00f3n Europea tambi\u00e9n ha sostenido que la situaci\u00f3n profesional especial de los abogados internos justifica su exclusi\u00f3n de la protecci\u00f3n especial de confidencialidad procesal penal aplicable a los abogados en ejercicio privado. En opini\u00f3n del BMJV, incluir a los abogados internos colegiados en el \u00e1mbito de aplicaci\u00f3n de los art\u00edculos 97 y 160a del C\u00f3digo de Procedimiento Penal alem\u00e1n supondr\u00eda el riesgo de que las autoridades encargadas de la persecuci\u00f3n penal no pudieran disponer de pruebas relevantes.<\/p>\n
En los procedimientos civiles, por el contrario, los asesores jur\u00eddicos internos colegiados como abogados tienen derecho a negarse a declarar y, derivado de ello, el derecho a no cumplir una orden judicial de presentaci\u00f3n de documentos. Esto tambi\u00e9n puede ser relevante en relaci\u00f3n con normas comparables de los procedimientos civiles extranjeros, por ejemplo, en lo que respecta a los denominados procedimientos de \u00abdiscovery\u00bb previos al juicio en la legislaci\u00f3n estadounidense.<\/p>\n
V. Modificaciones de la legislaci\u00f3n en materia de seguridad social
\nPor \u00faltimo, las modificaciones adicionales al Libro VI del C\u00f3digo Social alem\u00e1n tienen por objeto garantizar que, junto con las disposiciones de exenci\u00f3n previstas en la legislaci\u00f3n sobre pensiones, las disposiciones del derecho profesional puedan restablecer en gran medida la situaci\u00f3n que exist\u00eda antes de las sentencias del Tribunal Federal de lo Social de 3 de abril de 2014, tanto con car\u00e1cter prospectivo como con efecto retroactivo. Cabe aclarar que el efecto de bloqueo establecido en el art\u00edculo 6, apartado 1, tercera frase, del SGB VI frente a una ampliaci\u00f3n del derecho de exenci\u00f3n mediante una extensi\u00f3n ilimitada del c\u00edrculo de miembros del colegio de abogados no se ve afectado en el \u00e1mbito de la definici\u00f3n, en el derecho profesional, de los asesores jur\u00eddicos internos colegiados. Adem\u00e1s, al conceder un derecho de exenci\u00f3n con car\u00e1cter retroactivo a aquellas personas que, en virtud de la BRAO modificada, puedan ser admitidas como asesores jur\u00eddicos internos colegiados y quedar exentas del seguro de pensiones obligatorio, se restablece tambi\u00e9n la situaci\u00f3n anterior con respecto al pasado.
\nFuente: NJW-Spezial, diciembre de 2015<\/p>","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
At the end of April 2015, the Federal Ministry of Justice and Consumer Protection officially presented its ministerial draft bill on the reform of the law governing in-house counsel. The draft is primarily intended to resolve the problems that arose following the judgments of the Federal Social Court of 3 April 2014, in particular the […]<\/p>\n","protected":false},"author":29,"featured_media":55787,"comment_status":"closed","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"_acf_changed":false,"footnotes":""},"categories":[139],"tags":[],"class_list":["post-55785","post","type-post","status-publish","format-standard","has-post-thumbnail","hentry","category-news-en"],"acf":[],"aioseo_notices":[],"aioseo_head":"\n\t\t\n\t\n\t\n\t\n\t\n\t\n\t\n\t\t