Обязательство об эксклюзивных закупках в течение восьмилетнего срока действия контракта допускается в условиях продаж

Поставщики и покупатели часто заключают рамочные договоры поставки, когда предполагается, что их отношения выйдут за рамки разовой покупки, с целью единообразного урегулирования основных вопросов долгосрочных деловых отношений. Как правило, такие договоры охватывают такие аспекты, как вид и качество продукции, цены, включая условия оплаты, гарантии качества и правила ответственности, а также механизмы урегулирования споров. Покупатели также стремятся обеспечить поставки сырья или готовой продукции, в идеале по стабильным или лишь незначительно изменяющимся ценам. Поставщики, в свою очередь, стремятся удержать клиентов, в идеале с фиксированными или даже растущими объемами продаж.

Долгосрочные обязательства по эксклюзивным закупкам могут быть признаны действительными даже в рамках общих условий, при условии что они не приводят к ограничению доступа на рынок. Это было подтверждено Высшим региональным судом Дюссельдорфа в решении от 17 мая 2017 года (VI-U (Kart) 10/16).

Договор поставки содержал следующее положение:

“Покупатель обязуется в течение срока действия договора закупать договорную продукцию, перечисленную в Приложении 1, исключительно у поставщика”.”

Договор был заключен на фиксированный срок в восемь лет и впоследствии продлевался по молчаливому согласию на один год, если не был расторгнут с шестимесячным уведомлением. Тем не менее, начиная с третьего года действия договора, покупатель стал закупать договорную продукцию у третьих лиц. В связи с этим поставщик подал иск против заказчика о предоставлении информации и возмещении убытков на основании статей 280(1) и 241(1) Гражданского кодекса Германии. Как региональный суд, так и высший региональный суд вынесли решения в пользу поставщика.

Обязательство об эксклюзивных закупках было действительным и, в частности, не нарушало запрет на создание картелей, предусмотренный статьёй 1 Закона Германии о борьбе с ограничением конкуренции (пункты 21 и далее). Обязательство по эксклюзивной закупке было бы недействительным только в том случае, если бы оно существенно закрывало доступ на рынок в ущерб конкурентам. В данном случае этого не произошло; напротив, обязательство по эксклюзивной закупке предоставляло преимущества обеим сторонам: поставщик получал гарантию сбыта, а покупатель — гарантию поставок. Кроме того, доля поставщика на рынке составляла лишь примерно 1%. В целом суд счел возражение, основанное на антимонопольном законодательстве, необоснованным, а соответствующие доводы — недостаточными, в том числе ввиду отсутствия информации об определении рынка, доле рынка и барьерах для входа на рынок.

Обязательство об эксклюзивной закупке также не было признано недействительным в качестве общего условия в соответствии со статьёй 307(1) и (2) Гражданского кодекса Германии, поскольку оно не ставило покупателя в необоснованно невыгодное положение (пункты 27 и далее, 35 и далее). К такому выводу привели результаты всестороннего сопоставления интересов обеих сторон. В частности, долгосрочное обязательство покупателя по эксклюзивной закупке, обеспечивающее гарантию сбыта, уравновешивалось многочисленными ценными услугами, предоставляемыми поставщиком, включая доступ к рынку на выгодных или, по крайней мере, обычных условиях с гарантией поставок, даже несмотря на то, что поставщик не предоставлял долгосрочной гарантии цены. Поставщик также бесплатно установил оборудование на территории покупателя и предоставил его в пользование на весь срок действия договора для использования продукции. Кроме того, поставщик обещал оказать различные бесплатные услуги. Таким образом, покупатель был связан обязательством по эксклюзивной закупке и, поскольку он нарушил это обязательство в предыдущие годы, был обязан выплатить убытки.
Практические рекомендации:

Данное дело подтверждает сложившийся подход, согласно которому обязательства по эксклюзивным закупкам в принципе могут быть освобождены от действия запрета на картели и считаться действительными даже в тех случаях, когда их срок действия превышает пять лет. Помимо группового исключения, предусмотренного статьёй 5(1) Регламента о вертикальных групповых исключениях, данный вопрос подлежит индивидуальной оценке в соответствии со статьёй 101(3) Договора о функционировании Европейского союза.

В абстрактном плане решающим вопросом является то, имеет ли обязательство по эксклюзивной закупке существенный эффект, приводящий к закрытию доступа на рынок. Это уже было установлено в известном решении Суда первой инстанции Европейского союза по делу о мороженом «Langnese-Iglo» в 1996 году (решение от 8 июня 1995 года, дело T-7/93, пп. 99 и далее, а также 133 и далее). В том деле Европейская комиссия и суды ЕС сочли обязательство по эксклюзивной закупке со средним сроком действия договора всего 2,5 года незаконным, поскольку: (i) доля поставщика на рынке превышала 45%, а это означало, что данное обязательство не подпадало под действие Уведомления о де-минимис; (ii) покупатели были обязаны удовлетворять более 80% своего спроса за счет этого поставщика; и (iii) существовали значительные дополнительные барьеры для входа на рынок. Более 15% розничных продавцов были привязаны к данному поставщику, а ещё более 10% — к другому крупному производителю; поставщик предоставлял морозильные витрины во временное пользование с обязательством использовать их исключительно для его продукции, предоставлял скидки для обеспечения эксклюзивности, а спрос был крайне фрагментирован.

С практической точки зрения, действительность обязательств по эксклюзивным закупкам определяется, в частности, двумя критериями: сроком действия договора и долей спроса покупателя, на которую распространяется данное обязательство (см. статью 5(1) Регламента о вертикальных групповых исключениях и статью 101(3) Договора о функционировании Европейского Союза). Как правило, обязательства по эксклюзивным закупкам с большей вероятностью будут признаны действительными, чем короче их срок и чем меньше доля покрываемого спроса.

Данное судебное решение подтверждает свободу действий, которой располагают поставщики при определении условий обязательств по эксклюзивным закупкам для своих покупателей. В частности, срок действия такого обязательства может превышать пять лет; покупателю не обязательно гарантировать фиксированные цены на этот период; кроме того, такое обязательство по эксклюзивным закупкам может быть оговорено в общих условиях сделки.