Halka açık olmayan bir anonim şirketin genel kurulunda kabul edilen tüm kararların usul geçerliliği

16 Nisan 2014 tarihinde, Jena Bölge Yüksek Mahkemesi (dava no. 2 U 608/13), genel kurulda alınan kararların herhangi birinin bile AktG’nin 130. maddesinin (1) numaralı fıkrasının 1. cümlesinde belirtilen usul şartlarına uymaması halinde, tüm kararların geçersiz olduğuna hükmetmiştir.

Davalı şirket borsada işlem görmemektedir. Diğer kararların yanı sıra, şirketin genel kurulu şirket ana sözleşmesinde bir değişiklik kabul etmiştir. Bu değişiklik noter tasdiki ile onaylanırken, geri kalan kararlar yalnızca özel yazılı olarak tutanaklara kaydedilmiştir. Davacı bir hissedardır ve genel kurulda kabul edilen tüm kararların geçersiz olduğuna dair bir hüküm talep etmektedir. Jena Yüksek Bölge Mahkemesi'nin görüşüne göre, AktG'nin 130. maddesinin 1. fıkrasının 1. cümlesi uyarınca tüm kararların noter tasdiki altında olması gerektiğinden, AktG'nin 241. maddesinin 2 ve 3. fıkraları uyarınca tüm kararlar geçersizdir.

AktG’nin 130. maddesinin (1) numaralı fıkrasının 1. cümlesi uyarınca, genel kurulun tüm kararları noter tarafından tasdik edilmelidir. AktG’nin 130. maddesinin (1) numaralı fıkrasının 3. cümlesi, borsada işlem görmeyen şirketler (“küçük AG’ler”) için bir istisna öngörmektedir:

“Borsa dışı şirketlerde, kanun uyarınca dörtte üç çoğunluk veya daha yüksek bir çoğunluk gerektiren herhangi bir karar alınmamış olması koşuluyla, denetim kurulu başkanının imzaladığı tutanaklar yeterlidir.”
AktG’nin 179. maddesinin (1) numaralı fıkrasının 1. cümlesi ve 179. maddesinin (2) numaralı fıkrasının 1. cümlesi uyarınca, şirket ana sözleşmesinde yapılacak her türlü değişiklik için dörtte üç çoğunluk gereklidir.

Jena Bölge Yüksek Mahkemesi, gerekçesini AktG’nin 130. maddesinin 5. fıkrasının lafzına dayandırmaktadır. AktG’nin 130. maddesinin 5. fıkrası, yönetim kurulunun toplantının hemen ardından ticaret siciline noter tasdikli bir kopya sunması gerektiğini öngörmektedir. Halka açık olmayan bir şirket söz konusu olduğunda — AktG'nin 130. maddesinin (1) fıkrasının 3. cümlesinde ele alınan durum — denetim kurulu başkanının imzaladığı bir kopya yeterlidir. Ancak mevcut davada, yalnızca şirket ana sözleşmesindeki değişiklik noter tarafından tasdik edilmiştir. Ayrıca, genel kurul toplantısının tamamını parçalara ayırmak mantıksız olacaktır. Genel kurul toplantısı, kendi içinde bütünlük arz eden bir olgusal süreçtir ve ya tamamı noter tarafından tasdik edilmeli ya da özel yazılı şekilde imzalanmalıdır.

Uygulamaya ilişkin not: Yönetim kurulunun, her bir karar için AktG’nin 130. maddesinin (1) numaralı fıkrasının 1. cümlesinde belirtilen usul şartlarına uyulup uyulmadığını değerlendirmesi tavsiye edilir. Aksi takdirde, tüm kararlar itiraz edilebilir.
Metin hazırlama ipucu: AktG’nin 130. maddesinin (1) numaralı fıkrasının 3. cümlesi, kanun tarafından dörtte üç çoğunluk şartı öngörüldüğü durumlarda her zaman uygulanamaz. Bununla birlikte, bir girişimcinin şirket ana sözleşmesinde dörtte üç çoğunluk şartı kararlaştırmasına engel yoktur. AktG'nin 130(1) maddesinin 1. cümlesindeki ifade, bu tür bir çoğunluğa tam olarak uygulanmaz.
Bu bağlamda, Karlsruhe Bölge Yüksek Mahkemesi (9 Ekim 2013, dava no. 7 U 33/13), genel kurul başkanının, denetim kurulu başkanı olmasa bile tutanakları imzalamaya yetkili olduğuna hükmetmiştir.