Reforma de la llei que regula els assessors jurídics interns

A finals d'abril de 2015, el Ministeri Federal de Justícia i Protecció del Consumidor va presentar oficialment el seu projecte de llei ministerial sobre la reforma de la normativa que regula els assessors jurídics interns. El projecte té com a objectiu principal resoldre els problemes sorgits arran de les sentències del Tribunal Social Federal del 3 d'abril de 2014, en particular la pèrdua de la possibilitat que els assessors jurídics interns estiguin exempts de l'assegurança de pensions estatutària obligatòria.

I. L'assessor jurídic intern admès com a advocat“
El projecte de llei de la BMJV preveu la creació d'una disposició definidora de l'estatus que regula l'anomenat assessor jurídic intern admès com a advocat com un nou tipus d'advocat sui generis. La definició legal deixa clar que aquesta persona és advocat en el sentit de les seccions 1 a 3 de la Llei Federal d'Advocats (BRAO). Partint de la jurisprudència anterior del Tribunal Federal de Justícia, el terme ’assessor jurídic intern admès com a advocat» inclou, per tant, no només els professionals que assessoren el seu ocupador en els seus propis assumptes legals, sinó també aquells que, dins d'una relació laboral amb una associació, presten assessorament jurídic als seus membres en els seus assumptes legals.

II. Admissió
A diferència de l'admissió com a advocat en exercici, l'admissió com a assessor jurídic intern admès com a advocat és d'activitat, amb la finalitat de distingir-la d'altres serveis jurídics prestats dins d'una relació laboral. Una disposició recentment proposada estableix els requisits detallats. Identifica criteris acumulatius que caracteritzen la feina jurídica de l'assessor jurídic intern admès com a advocat i que s'han de complir com a requisits mínims obligatoris. Els elements fonamentals són la responsabilitat personal i la independència professional.

Aquests criteris estan vinculats a la secció 3(1) de la BRAO i a la denominada teoria dels quatre criteris desenvolupada per la Institució Federal d'Assegurança de Pensions d'Alemanya en el context de la secció 6 del Codi Social alemany, llibre VI. L'assessorament jurídic inclou l'anàlisi independent dels fets i l'examen de les qüestions legals, el desenvolupament i l'avaluació professionalment independents de solucions jurídiques, i la prestació professionalment independent d'assessorament jurídic. La representació legal inclou la capacitat de representar l'ocupador externament de manera vinculant. A més, l'activitat de l'assessor jurídic intern admès com a advocat ha d'estar dirigida a la configuració de relacions jurídiques, en particular mitjançant la conducció independent de negociacions, o a l'exercici de drets. És necessari que la relació laboral estigui com a mínim “caracteritzada” pels criteris i les activitats esmentats. Això pretén tenir en compte el fet que poden existir relacions laborals que estiguin permanentment caracteritzades per una barreja d'activitats jurídiques i no jurídiques. Finalment, s'aclara que no es duu a terme una activitat professionalment independent quan un assessor jurídic intern ha de complir instruccions que impedeixen una anàlisi independent de la posició jurídica i l'assessorament jurídic específic del cas. L'activitat de l'assessor jurídic intern admès com a advocat, però, no requereix l'exclusió de cap dret d'instrucció per part de l'ocupador. Fins i tot els advocats autònoms no estan completament lliures d'instruccions, sinó que estan subjectes a les instruccions dels seus clients dins de la relació de mandat.

Si l'assessor jurídic intern admès com a advocat també desitja exercir com a advocat fora de l'empresa o associació, a més de la seva activitat remunerada, cal una segona admès com a advocat.

III. Prohibició parcial de representació
L'article 46 vigent de la BRAO estableix que els assessors jurídics interns no poden representar el seu ocupador davant dels tribunals o dels òrgans d'arbitratge en la seva qualitat d'advocats. El projecte ministerial del BMJV no manté aquesta prohibició absoluta. Com a regla general, els assessors jurídics interns admesos com a advocats no haurien de poder representar el seu ocupador davant dels tribunals com a advocats empleats en procediments civils o laborals, ni en procediments no contenciosos en què la representació per un advocat sigui obligatòria o en què una escriptura hagi de ser signada per un advocat. Segons el BMJV, una prohibició de la representació dins de la relació laboral és necessària en aquests procediments per evitar un desequilibri entre les parts, d'acord amb el principi d'igualtat d'armes. Aquest desequilibri es produiria si particulars o petites i mitjanes empreses sense departament jurídic propi haguessin de pagar un advocat —al qual també li serien aplicables les tarifes mínimes legals de la Llei de remuneració d'advocats—, mentre que les grans empreses podrien ser representades pel seu propi assessor jurídic intern col·legiat com a advocat i, d'aquesta manera, reduir el seu risc de costos.

En contrast amb la posició jurídica actual, però, l'esborrany no preveu cap prohibició de representació per part dels assessors jurídics interns admesos com a advocats en procediments davant tribunals administratius, fiscals i socials, o en procediments davant tribunals d'arbitratge. En el futur, els assessors jurídics interns admesos com a advocats també haurien de poder representar el seu ocupador en procediments per delictes penals i per sancions administratives, sempre que l'ocupador no estigui implicat com a acusat ni com a participant en la confiscació, sinó, per exemple, com a part perjudicada o com a fiscal privat d'ajudant.

Finalment, per raons constitucionals, la BMJV considera necessari permetre que els assessors jurídics interns, admesos com a advocats, representin el seu empresari fora de la relació laboral, és a dir, dins del marc d'activitat com a advocat independent. Aquesta activitat es facturaria d'acord amb la Llei de Retribucions dels Advocats.

IV. Cap privilegi legal
Els assessors jurídics interns admesos com a advocats continuaran sense poder acollir-se a un dret a negar-se a testificar en procediments penals ni a una protecció contra el decomís.

La raó i la justificació per restringir els privilegis advocat-client és el requisit d'una persecució penal efectiva. El Tribunal Constitucional Federal ha subratllat repetidament l'interès d'establir la veritat tan completament com sigui possible en els procediments penals i ha descrit, en particular, la investigació efectiva dels delictes greus com una tasca essencial d'una comunitat governada per l'estat de dret. La investigació de delictes mitjançant mesures de persecució penal, i la seva contribució a l'aplicació de les lleis penals, podria veure's significativament perjudicada pels drets a negar-se a testificar o per restriccions processals comparables en la persecució penal. El Tribunal de Justícia de la Unió Europea també ha sostingut que la posició professional especial dels assessors jurídics interns justifica excloure'ls de la protecció especial de la confidencialitat en el procediment penal aplicable als advocats en exercici privat. Segons el BMJV, incloure els assessors jurídics interns admesos com a advocats dins de l'àmbit de les seccions 97 i 160a del Codi de Procediment Penal alemany crearia el risc que les proves pertinents no estiguessin disponibles per a les autoritats de persecució penal.

En els procediments civils, en canvi, els assessors jurídics interns admesos com a advocats tenen dret a negar-se a testificar i, derivat d'això, dret a no complir una ordre judicial de presentar documents. Això també pot ser rellevant en relació amb normes comparables de procediment civil estranger, per exemple pel que fa als anomenats procediments de descobriment prejuticial en dret dels Estats Units.

V. Esmenes a la llei de seguretat social
Finalment, s'han introduït esmenes addicionals al Codi Social alemany, llibre VI, amb la finalitat de garantir que, juntament amb les disposicions d'exempció de la legislació de pensions, les disposicions de dret professional puguin restablir en gran mesura l'statu quo existent abans de les decisions del Tribunal Social Federal del 3 d'abril de 2014, tant prospectivament com amb efecte retroactiu. Cal aclarir que l'efecte bloquejador establert a l'article 6, paràgraf 1, frase 3 del Codi Social VI contra l'ampliació del dret d'exempció mitjançant una extensió il·limitada del cercle de membres de la cambra no es veu afectat dins l'abast de la definició de dret professional d'assessor jurídic intern admès com a advocat. A més, en atorgar un dret retroactiu d'exempció a aquells que, d'acord amb la modificació de la BRAO, poden ser admesos com a assessors jurídics interns col·legiats i eximits de l'assegurança de pensions estatutària obligatòria, també es restableix el status quo per al passat.
Font: NJW-Spezial 12/2015