En la crisi actual causada pel virus de la Covid-19, els autònoms i els administradors socials — malgrat la suspensió de l'obligació de declarar la insolvència — així com les persones responsables de la responsabilitat orgànica de certs òrgans corporatius no estan del tot fora de perill, fins i tot tenint en compte les mesures limitades introduïdes per la Llei sobre la suspensió de l'obligació de presentar la insolvència (COVInsAG). Pel que fa a les pèrdues patides pels proveïdors a causa de la pèrdua d'ingressos i els crèdits comercials relacionats, existeix un risc molt significatiu que els emprenedors puguin ser declarats personalment responsables, fins i tot amb el seu patrimoni privat, si l'empresa no pot pagar la contraprestació pels serveis prestats pels proveïdors quan el pagament es fa exigible. (Article 826 del Codi Civil alemany; i article 15a del Codi d'insolvència alemany.)
La suspensió de l'obligació de presentar una sol·licitud d'insolvència, així com la limitació de la responsabilitat organitzativa de les persones jurídiques en virtut del COVInsAG, eximeix els comerciants únics i els administradors de l'obligació de presentar una sol·licitud d'insolvència i també crea la ficció jurídica que, en aquests casos, es consideren existents les condicions necessàries per a la reestructuració. Si, malgrat tot, més endavant s'inicien procediments d'insolvència, la responsabilitat orgànica es limita en tal mesura que, en casos excepcionals, tampoc no pot sorgir la responsabilitat prevista a l'article 64, paràgraf 1, de la Llei d'Societats de Responsabilitat Limitada alemanya (GmbHG).
Tanmateix, continuen aplicant-se els fonaments de responsabilitat prèviament reconeguts, que protegeixen els proveïdors quan es demanen mercaderies o quan se'ls exigeix un pagament per avançat en cas que el client no pugui pagar després de fer la comanda. Aquests fonaments de responsabilitat suposen un risc especialment significatiu per als emprenedors i els directors generals, ja que en la situació pandèmica actual la seva responsabilitat pot estendre's a tots els seus béns.
Dilema: foment legislatiu d'un gir cap al frau relacionat amb l'ordre
Els emprenedors i els organismes corporatius es troben en una situació especialment difícil a causa de la situació pandèmica actual: d'una banda, la COVInsAG recentment adoptada els anima a continuar operant malgrat les circumstàncies que fan que la seva continuïtat sigui especialment difícil; d'altra banda, si comuniquen la difícil situació financera de l'empresa als proveïdors, és poc probable que aquests concedeixin fàcilment crèdit comercial amb opcions de pagament ajornat. No obstant això, revelar la veritable situació econòmica de l'empresa continua sent necessari per defensar-se de qualsevol reclamació posterior per danys i perjudicis o de la responsabilitat personal que pugui exercir el proveïdor.
Amb prou feines seria acceptat davant d'un tribunal com a argument que un empresari afirmi que, en la situació pandèmica actual, els proveïdors haurien d'assumir automàticament que un client cancel·larà molt probablement la seva comanda perquè la pandèmia posa en greu perill les seves operacions, i que el compliment d'una comanda en les condicions pandèmiques actuals només es produiria de manera excepcional, és a dir, quan el client realment pugui pagar quan el pagament es faci exigible. El proveïdor té un interès legítim i protegible a decidir per si mateix quin risc de pèrdua d'ingressos està disposat a assumir. En aquest sentit, també ha de ser a discreció del proveïdor rebutjar determinades comandes o acceptar-ne una, fins i tot quan hi hagi la possibilitat que el client simplement amaguï la seva insolvència al proveïdor, causant-li així una pèrdua d'ingressos.
Si un empresari, o el director gerent d'una GmbH que actua com a representant autoritzat d'aquesta, incompleix l'obligació de la GmbH de divulgar informació sobre la seva situació financera sota certes condicions, aquesta conducta il·lícita constitueix un dany intencionat contrari a la bona moral en el sentit de l'article 826 del Codi Civil alemany (cf. Tribunal Federal de Justícia, 31 de març de 1971, VIII ZR 256/69, BGHZ 56, 73, 77 i ss.; Tribunal Federal de Justícia, 27 de setembre de 1965, VII ZR 210/63, BB 1966, 53; 14 de maig de 1974, VI ZR 8/73, NJW 1974, 371; i Tribunal Federal de Justícia, 25 de gener de 1984, VIII ZR 227/82, WM IV 1984, 475).
L'obligació imperativa d'una GmbH de divulgar informació sobre la seva pròpia situació econòmica s'aplica quan, en relació amb l'obligació contractual de prestació, l'obligació de l'altra part contractant de prestar prèviament s'ha tornat substancialment més difícil a causa de l'endeutament excessiu (cf. Tribunal Federal de Justícia, 27 d'octubre de 1982, VIII ZR 187/81, ZIP 1982, 1435; Tribunal Federal de Justícia, 25 de gener de 1984, VIII ZR 227/82, WM IV 1984, 475; i Tribunal Federal de Justícia, 2 de març de 1988, VIII ZR 380/86, ZIP 1988, 505), i quan aquesta difícil situació econòmica és capaç de frustrar el propòsit del contracte, especialment quan s'espera l'ús de crèdit monetari o comercial a la vista de les circumstàncies econòmiques existents, és a dir, quan l'empresa serà insolvent quan el compliment de l'obligació esdevingui exigible.
L'obligació de revelar informació sobre la situació financera existeix durant les negociacions que condueixen a la conclusió d'un contracte i en el moment de la seva formalització quan hi ha circumstàncies desconegudes per a l'altra part que, a la llum del principi de bona fe, s'haurien de conèixer perquè són capaces d'influir significativament en la conducta i la decisió de la part contractant (Tribunal Federal de Justícia, sentència de 25 de gener de 1984 – VIII ZR 227/82, loc. cit.). Això també es pot assumir quan la part negociadora sap o hauria de saber que l'execució de les obligacions assumides quedarà substancialment impedida per una possible insolvència (BGHZ 87, 27, 34; Tribunal Federal de Justícia, sentència de 25 de gener de 1984 – VIII ZR 227/82, loc. cit.; sentència de 2 de març de 1988 – VIII ZR 380/86, loc. cit.). Quan la part contractant és una GmbH, és a dir, una societat, n'hi ha prou que l'execució d'un contracte en què l'altra part està obligada a prestar un rendiment anticipat estigui substancialment en perill per la difícil situació econòmica de l'empresa (Tribunal Federal de Justícia, sentència del 27 d'octubre de 1982 – VIII ZR 187/81, loc. cit.; sentència de 25 de gener de 1984 – VIII ZR 227/82, loc. cit.; sentència de 2 de març de 1988 – VIII ZR 380/86, loc. cit.; Tribunal Federal de Justícia, sentència de 1 de juliol de 1991 – II ZR 180/90; Lutter/Hommelhoff, loc. cit., secció 43 paràgraf 27; Scholz/U.H. Schneider, GmbHG, 7a ed., secció 43 paràgraf 227; K. Schmidt, loc. cit., p. 817).
Des de la perspectiva de l'altra part, la mala situació econòmica també ha de ser capaç de frustrar l'objecte del contracte, especialment quan l'ús de crèdit monetari o comercial és previsible a la vista de l'estat existent de sobreendeutament, a conseqüència del qual l'empresa es tornarà insolvent en un moment posterior — essencialment en el moment en què el compliment és exigible (Ulmer a Hachenburg, loc. cit., secció 64 paràgraf 66; idem, NJW 1983, 1577, 1579 i ss.; idem, GmbH-Rundschau 1984, 256, 264; Baumbach/Hueck/Schulze-Osterloh, loc. cit., secció 64 paràgraf 24).
L'obligació de divulgació descrita anteriorment en relació amb una GmbH recau sobre el gerent de la societat com a representant autoritzat. Si el director gerent no compleix aquesta obligació, la responsabilitat es fonamenta en el dany intencionat contrari a la bona moral, d'acord amb l'article 826 del Codi Civil alemany (cf., entre d'altres: BGHZ 56, 73, 77 i ss.; Tribunal Federal de Justícia, sentència de 27 de setembre de 1965 – VII ZR 210/63, BB 1966, 53; sentència de 14 de maig de 1974 – VI ZR 8/73, NJW 1974, 371, 372; sentència de 25 de gener de 1984 – VIII ZR 227/82, loc. cit.; RGRK-Steffen, 12a ed., secció 826 paràgrafs 46 i 48; Soergel/Hönn, 11a ed., secció 826, paràgrafs 80 i 116; Erman/Schiemann, 8a ed., secció 826, paràgraf 17).
Recomanació pràctica important
D'una banda, en la crisi causada per la pandèmia, és aconsellable documentar la planificació de la liquiditat de manera que més endavant, amb la finalitat d'evitar responsabilitats, sigui possible demostrar la posició de liquiditat en el moment en què es va fer la comanda — en altres paraules, la situació financera de l'empresa en el moment en què l'execució contractual es presentava com un possible curs d'acció. D'altra banda, en el moment de fer la comanda, s'hauria de poder demostrar, com a mínim d'alguna manera —preferiblement mitjançant un contracte escrit— que la comanda es va fer durant la situació de pandèmia.
Paraules clau: conclusió d'un contracte nou; prevenció de crisis; interès econòmic propi; responsabilitat conjunta per negligència; responsabilitat per culpa en el moment de la conclusió del contracte; responsabilitat per incompliment de les obligacions de divulgació; responsabilitat d'acord amb l'article 826 del BGB; responsabilitat per danys intencionats contraris a la bona moral segons l'article 826 del BGB; relació especial de confiança; revelació de la situació financera; responsabilitat derivada de la conducta personal; bona moral; obligació de prestar fiança prèviament; obstrucció de mala fe dels procediments d'insolvència; insolvència; frau relacionat amb les obligacions contractuals; responsabilitat del gerent general; responsabilitat del consell d'administració.
English (UK) 
Magyar 
Deutsch 
Türkçe 
Español 
Català